法与道德的早期生物论衔接(2)
(一)日耳曼法制传统是生物学法学发轫之重要渊源
在历史法学派内部,正当以萨维尼、普赫塔为代表的“罗马学派” 方兴未艾之际,以艾希霍恩、基尔克为代表之日耳曼学派亦在稳步崛起,不同于前者将 “民族精神” 予以标签化的做法,日耳曼学派对德意志民族的文化与精神始终保有高度热忱,其通过对日耳曼法制传统的归纳、整理和探索,发掘出了传统民族文化中的“血族团体” 元素,并进一步衍化出了法学的 “生物有机体的理论”。遑论其民族法制文化中的 “团体理论” 或是 “有机体学说”,都与十九世纪自然法的复兴及德意志民族国家的崛起相契合。因而,在近代生物学方兴未艾之际,法律的生物学的解释方法已然在历史法学内部生根发芽。基尔克是日耳曼学派之集大成者,亦是将生物学理论引入法学研究的先行者。在基尔克看来,国家和其他团体都是社会有机体,它主张存在着这样一个其组成部分是个人、但其本身却高于个人有机体的集体组织,由于有机体观念最初源于个人生命特质,有机体说自然而然地倾向于对社会有机体和个人有机体进行对比,且这种对比已在人类意识中悄然烙印;总之,生物学意义上的 “人” 和各类社会团体都属于一个总体概念∶生命体[4]。
受制于历史法学的传统思想,基尔克在阐析法律和道德的关系时,依旧将二者作以对立比较,并且着力强调法与道德的 “二元性”,具有很强的形而上学色彩,但若仔细考究,我们不难发现,新自然哲学的曙光显现无疑,法律社会化的趋势日渐明朗,法律与道德之间已然出现了交汇。基尔克认为,法律与道德的分化是基于共同生活功能的不断分化,包含在原始 “胚胎” 的事物会在基于其性质越来越相互独立的特别组织中发展,不断实现新的分化[5],在胚胎的不断分化中,社会体(及其生长功能)的有机本质发挥着巨大的推动力,它将个体的生命功能独立出来,被赋予特殊的任务,使之成为整个大有机体内部的特定 “器官”,在这种从大到小、层层推进的有机体的功能分化中,道德和法律各自获得了特有的统治领域。但分化不代表分离,道德和法律作为相对对立的两支 “功能系统”,在大有机体内部不断整合、相互协作,以实现共同体的自我维持。
(二)法律与道德的亲缘关系表现在核心价值的同源异流和相互交叉上
法律本身是“集体化”的权力,由“内在权力”和“外在权力” 所构成:法的外在权力即法律权威,其确定暴力使用的前提和界限,将暴力行为 “合法化”;而法的内在权力则是黑格尔哲理下的抽象正义,是天生存在的。在法律内部,外力权力只是 “躯壳”,其需要借助国家的力量予以保障,如果法律失去了外在权力,内在权力则会欠缺 “外在作用力”,从而沦为一种单纯的心理强制。而道德的效力则源于其最内在本质,即良心强制(亦可被理解为宽泛意义上的 “善”),并以其固有力量发挥着特定功能,不会苛求外在力量的协助,亦不会拒绝其好意。因而法律的内在权力与道德的核心价值有着共同的源泉,即作为整体的 “有机体” 有意识或者无意识的确信,其在特定时刻亦会彼此交叉。换言之,法律和道德的本质是相同或者相近的:二者都存在抽象的 “精神灵魂”,前者代表了 “正义” 的抽象价值,即通过维系法的确定性和可预测性,保障社会公平和公民权益;后者体现了“善” 的抽象价值,即通过 “宽容、仁爱” 等内在的良心强制,从理性的个人角度追求幸福和完美。
基尔克认为,法律与道德的本质区别在于规范功能的不同性质:法律与道德尽管在绝对约束力方面存在共性,但法律更倾心于外部关系中某种固定秩序的存续(如公正性、合目的性),以保证 “有机体” 运行的有条不紊。因此,法律关心投射于外部世界的意志过程,其脉络是由外而内的。例如对待一起恶性杀人事件,我们首先看到的是违法行为本身,然后基于其客观行为而考察其动机,最终予以定罪量刑。而道德的重心则在于其内在行为,其脉络是由内而外的,道德不强求其良知是否会转化为行动,但会基于理想,树立客观的外在标准。例如在中国的封建社会中,统治者通过宣扬 “二十四孝” 来教导黎民百姓遵从儒家礼教。换言之,法律和道德尽管存在着相同或者相似的精神内核,但法律是以看得见的客观形式的角度来反映其价值面貌,因此其 “形式外壳” 显得尤为必要;而道德则是该精神内核的直接展示,尽管其有时候需要借助外在形式予以辅助,如果拿生命机理予以不规范的类比,法律类似于我们肉眼能看得见的运动系统,而道德则类似于无法直观的神经系统,尽管二者都由看不见的各种细胞本身组成(这是二者共同或相似的内核),但一个通过直观的外在功能直接维系着 “有机体” 机能的延续,一个通过看不见的内在的生理感官襄助“有机体” 的健康存续。或者说,法律和道德都是一种 “有机体”,但法律类似于蜗牛,其生命体固然与其坚硬的外壳无涉,但其 “外壳” 确是 “生命体” 得以维系和辨识的依托;而道德则类似于蚯蚓,其生命体直接暴露于旷野,尽管其不排斥外部环境的掩护,但其与生命体本身并无瓜葛。
文章来源:《中国生物制品学杂志》 网址: http://www.zgswzpxzz.cn/qikandaodu/2021/0508/523.html
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